视点 | 网络直播平台开设棋牌游戏是否构成“开设赌场”?

刑法对于“开设赌场罪”的主体并未明确规定或是限制，而相关司法解释明确了以营利为目的，在计算机网络上建立，或者为担任代理，接受的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。有关的行政法规也对网络直播平台不得开展赌博业务的责任和义务作了规定，网络直播平台既可能作为刑法上的“开设赌场罪”的主体，也可能违反行政法规，受到行政处罚。

对于非网络游戏虚拟货币，目前尚无法律、法规、政策明文规定或限制其兑换为人民币。根据民法精神，法无禁止即自由，所以非网络游戏虚拟货币可以兑换为人民币。但是这样的兑换在中国有一定限制，非网络游戏虚拟货币无法成为广泛流通的代币券在市场上代替人民币流通。其他国家对于虚拟货币与人民币之间兑换问题态度、，、维护金融稳定等层面，大部分国家都禁止虚拟货币与人民币的直接兑换。

在直播平台游戏中，玩家通常将资金兑换成该平台“虚拟币”并用其作为筹码，这和将赌资兑换成“点数”进行并没有本质区别。在玩家将金钱直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码，虚拟物品可以再次兑换成现实生活中的货币的情况下，虚拟财产已与现实财产发生了真实联系，则应当属于刑法“开设赌场罪”调整的范畴。网络直播平台要规避被认定为“开设赌场”，需要格外注意限制平台虚拟币转换为人民币的要求和条件，最好明确予以禁止。

另外，从网络运营单位的经济效益角度考虑，虚拟货币兑换人民币会影响网络运营单位的现金流、经营收益。目前各大网络公司都仅提供单向的人民币兑换虚拟货币，禁止虚拟货币反向兑换为人民币，因此十分不建议在网站中提供虚拟货币兑换人民币渠道。

网络游戏虚拟货币在中国大陆被禁止用于购买实物；但实践中网络游戏运营商为增加用户粘性，退出大量虚拟货币兑换实物奖品的活动；网络游戏虚拟货币兑换实物的禁令被虚置，其他没有法令禁止的虚拟货币在兑换实物的现象广泛存在，但是同一平台不得同时交易和发行虚拟币。

从网络运营多样性和增强用户体验的商业角度来说，有必要开展虚拟货币兑换实物的渠道，但在法律上需要将这类行为的法律责任有效豁免。建议在用户协议、积分（虚拟货币）政策、细则中明确写明：在相关国家法律、行政法规另有明确规定的情况下，这类积分换物活动可能被撤下，由此造成的损失运营商不承担任何责任。此类风险的规避可列入政策风险或不可抗力中，可声明对此免责。

目前我国在线直播平台数量接近200家，网络直播平台用户数量已经达到2亿，大型直播平台每日高峰时段同时在线人数接近400万。随着移动互联网的发展，以网络直播为代表的网络表演行业已然成为了互联网行业的现象级风口，并即将步入全民时代。2016年作为“直播元年”，同时也该被成为“直播严年”，16年11月4日国家网信办出台《互联网直播服务管理规定》，规定网络平台提供者不得利用互联网直播服务从事法律法规禁止的活动或发布法律法规禁止的信息；，同时要严密技术监控措施，完善突发事件应急处置机制，确保能够第一时间发现并处置违法违规内容。

，作为直播平台，对平台内各类游戏内容合法性需要承担责任，完善平台直播制度，对“返现”、“提现”的行为予以明确禁止；，及时对平台内可能构成赌博的游戏行为加以制止并采取相应措施，以规避法律风险。